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■ 本報記者 昝妍

問(wèn)題

《中國政府采購報》近期就招投標活動(dòng)中總公司、分公司、子公司存在的問(wèn)題進(jìn)行了一系列報道，引起了業(yè)內的關(guān)注與討論。近日，我報微信公眾號收到粉絲這樣一則留言：“某公司A因圍標被財政部門(mén)處罰5000元，列入不良行為記錄名單，并行政處罰一年內禁止參加政府采購活動(dòng)。那么A公司所研發(fā)和生產(chǎn)的產(chǎn)品能否授權另一公司B參與政府采購項目投標？如果B公司與A公司是關(guān)聯(lián)公司（分公司或子公司），B公司可否持A公司的資質(zhì)與產(chǎn)品授權參與政府采購投標？如果可以授權，那么被政府采購明令禁止的企業(yè)再單獨成立一家公司或者委托別家公司、關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行投標，政府采購禁令豈不形同虛設？”

回答

關(guān)于第一個(gè)問(wèn)題，被財政部門(mén)列入不良行為記錄名單的公司所研發(fā)和生產(chǎn)的產(chǎn)品可否授權另一公司參與政府采購投標？山西協(xié)天成律師事務(wù)所律師、政府采購招投標顧問(wèn)邊國梁認為，《中華人民共和國政府采購法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法》）第七十七條對供應商違法行為所應承擔的法律責任作出規定。處罰措施是針對違法供應商本身，是對主體資格的處罰，并不是對產(chǎn)品的處罰。產(chǎn)品，只要是通過(guò)合法途徑取得的，都可以用來(lái)銷(xiāo)售。而且財政部門(mén)也無(wú)權對產(chǎn)品進(jìn)行處罰。因此，若A公司被列入不良行為記錄名單，并在一年內禁止參加政府采購活動(dòng)，其他公司可以使用其研發(fā)和生產(chǎn)的產(chǎn)品授權參加政府采購活動(dòng)。此外，邊國梁強調，如果A公司不對B公司授權，B公司也可以通過(guò)購買(mǎi)A公司的產(chǎn)品進(jìn)行政府采購投標。因為根據《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第十七條規定：“不得通過(guò)將除進(jìn)口貨物以外的生產(chǎn)廠(chǎng)家授權、承諾、證明、背書(shū)等作為資格要求，對投標人實(shí)行差別待遇或者歧視待遇?！薄爱a(chǎn)品授權”在公開(kāi)招標里已經(jīng)不允許被設為資質(zhì)了。

對于第二個(gè)問(wèn)題，如果B公司與A公司是關(guān)聯(lián)公司，B公司可否持A公司的資質(zhì)與產(chǎn)品授權參與政府采購投標？上海市政府采購中心副主任徐舟認為，《中華人民共和國公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）第十四條規定“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任?！币虼?，根據《公司法》，母公司和子公司都是獨立法人，其與公司設立的分支機構（分公司）不一樣。也就是說(shuō)，母公司和子公司是兩個(gè)獨立的法律主體，各自承擔各自的民事責任，即使子公司是母公司百分之百控股的公司，但從法律上兩者是各自承擔法律責任的，所以不能因為母公司有重大違法記錄而導致子公司不能參加政府采購活動(dòng)。就上述案例來(lái)說(shuō)，若B公司與A公司是互相獨立的法人關(guān)系，比如A是母公司、B是子公司。B公司只要符合《政府采購法》第二十二條的規定，是可以參加政府采購活動(dòng)的。就算A公司不授權，B公司也可以通過(guò)購買(mǎi)A公司生產(chǎn)的產(chǎn)品，進(jìn)行政府采購投標。值得注意的是，B公司參與政府采購活動(dòng)只能用B公司自己的資質(zhì)。就好比，A是母親，B是孩子。A擁有律師從業(yè)資格證，可以做律師。但B不能拿著(zhù)母親A的律師從業(yè)資格證做律師。如果B公司為A公司的分公司，那么B公司不具備獨立法人地位，若其總公司A受到禁止參加政府采購活動(dòng)的處罰，無(wú)論是否授權，B公司均不能參加政府采購活動(dòng)。

在第三個(gè)問(wèn)題方面，天津森宇律師事務(wù)所律師周宇表示，財政部門(mén)的工作是對政府采購活動(dòng)的監督檢查，促使供應商依法參與政府采購活動(dòng)，維護政府采購良好的市場(chǎng)秩序?！墩少彿ā返谄呤邨l的處罰措施是針對違法供應商。若將其處罰擴大化，將不利于政府采購活動(dòng)的開(kāi)展。

相關(guān)法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法》

第七十七條 供應商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內禁止參加政府采購活動(dòng)，有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得，情節嚴重的，由工商行政管理機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）提供虛假材料謀取中標、成交的；

（二）采取不正當手段詆毀、排擠其他供應商的；

（三）與采購人、其他供應商或者采購代理機構惡意串通的；

（四）向采購人、采購代理機構行賄或者提供其他不正當利益的；

（五）在招標采購過(guò)程中與采購人進(jìn)行協(xié)商談判的；

（六）拒絕有關(guān)部門(mén)監督檢查或者提供虛假情況的。

供應商有前款第（一）至（五）項情形之一的，中標、成交無(wú)效。