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“舉足輕重”的《中小企業(yè)聲明函》
2024年09月24日 10:28 來(lái)源：中國政府采購報 【打印】 
■ 李瑩
基本案情
案例一
M市中心體育場(chǎng)塑膠跑道改造貨物類(lèi)政府采購項目采用公開(kāi)招標方式實(shí)施采購，Y公司為中標供應商。該項目中標結果被A公司提起質(zhì)疑投訴，其中一個(gè)投訴事項是“中標供應商提供的投標產(chǎn)品生產(chǎn)廠(chǎng)家不屬于中小企業(yè)，不能給予中小企業(yè)價(jià)格優(yōu)惠扣除”。就該事項，財政部門(mén)經(jīng)調查后認定投訴部分成立，即“不屬于中小企業(yè)”沒(méi)有事實(shí)依據，但中標供應商未按法定格式提供《中小企業(yè)聲明函》，不應享受中小企業(yè)價(jià)格優(yōu)惠扣除，決定中標結果無(wú)效，責令重新開(kāi)展采購活動(dòng)。
中標供應商Y公司不服投訴處理決定，提起行政訴訟，請求撤銷(xiāo)財政部門(mén)作出的投訴處理決定并重新處理，確認其符合投標中標條件，維持原中標結果。Y公司認為，招標文件所提供的《中小企業(yè)聲明函》格式為參考格式，在其提供的《中小企業(yè)聲明函》中雖沒(méi)有從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)收入內容，但所提供的政府部門(mén)發(fā)布公示的小微企業(yè)名錄已涵蓋從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)收入等內容，財政部門(mén)關(guān)于《中小企業(yè)聲明函》格式與招標文件規定格式不同、不享有價(jià)格扣除的認定，是錯誤的。
歷經(jīng)一審、二審，最終F省高級人民法院作出行政裁定書(shū)，支持了二審人民法院作出的判決，駁回Y公司的再審申請。法院裁定認為，招標文件第四章“資格審查與評標”關(guān)于“中小企業(yè)優(yōu)惠政策”明確載明“參加政府采購活動(dòng)的中小企業(yè)應當提供《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》規定的《中小企業(yè)聲明函》（見(jiàn)第七章投標文件格式）。否則不予價(jià)格扣除”，并提供與《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條規定所指附1相同的《中小企業(yè)聲明函》格式。但是，Y公司提供的《中小企業(yè)聲明函》格式與涉案招標文件要求的格式不同，缺失從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)收入等內容，按照招標文件規定，其不能享受中小企業(yè)價(jià)格優(yōu)惠扣除。
案例二
B技師學(xué)院機場(chǎng)設備運維專(zhuān)業(yè)群采購項目，以公開(kāi)招標方式采購機場(chǎng)行李實(shí)訓中心建設相關(guān)產(chǎn)品，項目專(zhuān)門(mén)面向中小企業(yè)采購，中標供應商為W公司。在中標結果公告后，代理機構收到投標人T公司的質(zhì)疑，其中一個(gè)質(zhì)疑事項為W公司為S機場(chǎng)集團的分支機構（控股60%），屬于控股股東為大型企業(yè)的情形，W公司在投標文件中虛假聲明自己為中型企業(yè)，是提供虛假材料謀取中標、成交行為。
采購代理機構書(shū)面回復，虛假材料問(wèn)題應由本級財政部門(mén)認定。T公司提供的現有材料不足以證明W公司存在《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第（一）項規定的“提供虛假材料謀取中標、成交的”情形。T公司收到質(zhì)疑答復后隨即向市財政局提交書(shū)面投訴書(shū)。
市財政局調查發(fā)現，W公司投標文件提供的《中小企業(yè)聲明函》載明：“本公司提供的貨物全部由符合政策要求的中小企業(yè)制造。機場(chǎng)設備運維專(zhuān)業(yè)群采購項目的全部采購貨物，屬于工業(yè)行業(yè)；制造商為W公司，屬于中型企業(yè)；不屬于大企業(yè)的分支機構，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負責人為同一人的情形。本企業(yè)對上述聲明內容的真實(shí)性負責。如有虛假，將依法承擔相應責任?！倍鴵薪?jīng)信局向財政局回復的《關(guān)于協(xié)助認定中小企業(yè)的函》載明：“按照工業(yè)和信息化部等四部委聯(lián)合印發(fā)的《中小企業(yè)劃型標準規定》有關(guān)規定，經(jīng)核實(shí)，S機場(chǎng)集團不符合中小企業(yè)劃型標準的相關(guān)規定，不屬于中小微企業(yè)。W公司與S機場(chǎng)集團存在直接控股關(guān)系，按照相關(guān)規定，W公司在政府采購活動(dòng)中不應視為中小企業(yè)?！?/font>
市財政局作出投訴決定書(shū)，認定W公司《中小企業(yè)聲明函》系虛假材料，投訴事項成立。并依法將W公司列入不良行為記錄名單，責令其在3年內禁止參加政府采購活動(dòng)，處以中標金額5‰的罰款。
問(wèn)題分析
通過(guò)以上兩個(gè)案例，筆者結合實(shí)踐中常見(jiàn)問(wèn)題，淺述《中小企業(yè)聲明函》在政府采購活動(dòng)中的重要意義。（注：為方便描述，本文將中型企業(yè)、小型企業(yè)、微型企業(yè)簡(jiǎn)稱(chēng)為中小企業(yè)）
問(wèn)題一：能否用第三方證明材料替代《中小企業(yè)聲明函》
其一，《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條明確規定，“中小企業(yè)參加政府采購活動(dòng)，應當出具本辦法規定的《中小企業(yè)聲明函》（附1），否則不得享受相關(guān)中小企業(yè)扶持政策。任何單位和個(gè)人不得要求供應商提供《中小企業(yè)聲明函》之外的中小企業(yè)身份證明文件?！惫P者認為，該條款包含的兩層意思：一是不能再要求供應商提供其他中小企業(yè)證明文件；二是中小企業(yè)在采購活動(dòng)中沒(méi)有出具格式要求的《中小企業(yè)聲明函》也不得享受扶持政策。
其二，實(shí)踐中最為常見(jiàn)且屬官方的“第三方小微企業(yè)證明材料”，為通過(guò)國家市場(chǎng)監督管理總局官網(wǎng)“全國個(gè)體私營(yíng)經(jīng)濟發(fā)展服務(wù)網(wǎng)（小微企業(yè)名錄）”欄目所查詢(xún)。據該欄目“小微企業(yè)庫說(shuō)明”表述，“按照國家統計局制定的《統計上大中小微型企業(yè)劃分標準》和中國人民銀行、中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )、中國證券監督管理委員會(huì )、中國保險監督管理委員會(huì )、國家統計局聯(lián)合制定的《金融業(yè)企業(yè)劃型標準規定》進(jìn)行判定：將企業(yè)在上一年度年報信息中的營(yíng)業(yè)收入、從業(yè)人員和資產(chǎn)總額等三項指標與《統計上大中小微型企業(yè)劃分標準》和《金融業(yè)企業(yè)劃型標準規定》標準進(jìn)行比對，需滿(mǎn)足小微判定標準即可納入小微企業(yè)庫?！闭绨咐划斒氯怂晔?，在小微企業(yè)名錄入庫時(shí)，確實(shí)有對比營(yíng)業(yè)收入、從業(yè)人員和資產(chǎn)總額等內容，與《中小企業(yè)聲明函》基礎內容一致。但是，《中小企業(yè)聲明函》還需要與采購文件明確的“所屬行業(yè)”配套使用，即供應商須結合采購文件明確的行業(yè)（可能與小微企業(yè)名錄入庫的行業(yè)不一致）與數據，自行劃分在該行業(yè)的企業(yè)類(lèi)型。另外，《中小企業(yè)聲明函》還須供應商承諾“不屬于大企業(yè)的分支機構，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負責人為同一人的情形”。
綜上所述，筆者認為，在政府采購活動(dòng)中，供應商并不能用第三方證明材料替代《中小企業(yè)聲明函》，享受中小企業(yè)扶持政策。
問(wèn)題二：《中小企業(yè)聲明函》哪些內容的“錯誤填寫(xiě)”可判定為“虛假應標”
關(guān)于在政府采購活動(dòng)中“提供虛假材料謀取中標、成交”違法行為，比較一致的判定標準是“客觀(guān)上有提供虛假材料的行為，即有篡改、偽造或變造材料或事實(shí)的行為；主觀(guān)上提供該虛假材料是為了謀取中標、成交”。
因此，《中小企業(yè)聲明函》的填報，也存在供應商偽造事實(shí)謀取中標成交的可能，即“不是中小企業(yè)卻聲明為中小企業(yè)，從而通過(guò)資格審查或者獲得價(jià)格扣除”。財政部指導性案例35號《Y單位主副食品采購項目投訴案》處理理由明確闡述，“C公司《中小企業(yè)聲明函》中聲明其屬于小型企業(yè)，據G工業(yè)和信息化委員會(huì )的復函，C公司屬于中型企業(yè)，C公司行為構成《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第（一）項規定的‘提供虛假材料謀取中標’的情形?！?/font>
實(shí)踐中，供應商除了不能背離事實(shí)聲明企業(yè)類(lèi)型，還應當特別注意《中小企業(yè)聲明函》其他內容的“錯誤填寫(xiě)”，同樣可能導致虛假應標的不良后果。比如采購進(jìn)口產(chǎn)品（貨物），將國外生產(chǎn)廠(chǎng)家聲明為中小企業(yè)；比如聲明“不屬于大企業(yè)的分支機構，不存在控股股東為大企業(yè)的情形，也不存在與大企業(yè)的負責人為同一人的情形”，但事實(shí)證明存在該情形。
除上述情況外，某些貨物類(lèi)采購項目投標供應商（代理商或經(jīng)銷(xiāo)商）在《中小企業(yè)聲明函》中，將（產(chǎn)品）制造商企業(yè)名稱(chēng)填寫(xiě)成本企業(yè)，相關(guān)數據也按本企業(yè)填寫(xiě)，并聲明為中小企業(yè)。雖然評審時(shí)專(zhuān)家通常將其認定為不符合要求不享受優(yōu)惠政策，但其本質(zhì)也是提供虛假材料謀取中標行為。
問(wèn)題三：《中小企業(yè)聲明函》哪些內容的“錯誤填寫(xiě)”可導致聲明函無(wú)效
一是實(shí)踐中常見(jiàn)供應商將聲明函單位名稱(chēng)（采購人）或項目名稱(chēng)填寫(xiě)錯誤。這種錯誤是很明顯的筆誤，有觀(guān)點(diǎn)特別是部分評審專(zhuān)家認為，供應商連投標項目都搞不清楚，《中小企業(yè)聲明函》針對的也并非本項目，自然無(wú)效。但筆者認為，單位名稱(chēng)或項目名稱(chēng)的錯誤，并不影響供應商真實(shí)意思即聲明自身為中小企業(yè)的表達，不影響《中小企業(yè)聲明函》本身的意義，應視為有效，如果嚴謹些，可以按“明顯文字錯誤內容”要求供應商進(jìn)行澄清。
二是“營(yíng)業(yè)收入、資產(chǎn)總額”數據填寫(xiě)錯誤。比如供應商真實(shí)資產(chǎn)總額100萬(wàn)元，但工作人員未注意空格后單位是“萬(wàn)元”，將內容填寫(xiě)成1000000萬(wàn)元，這個(gè)數據顯然并不能匹配后面劃分的“微型企業(yè)”。有觀(guān)點(diǎn)認為，評審人員應當按照供應商提供的文件進(jìn)行評價(jià)，1000000萬(wàn)元營(yíng)業(yè)收入不屬于微型企業(yè)，故《中小企業(yè)聲明函》無(wú)效，供應商不能獲得政策扶持。但筆者認為，該錯誤也屬于明顯的文字錯誤內容，不能判定聲明無(wú)效或者是虛假材料。
當然，實(shí)踐中肯定會(huì )存在供應商填寫(xiě)虛假數據情形，其目的是將自己劃分為中小企業(yè)享受政策。但這些數據是否真實(shí)，的確不在專(zhuān)家、采購人或代理機構的判斷范圍，出現投訴或爭議，也是由中小企業(yè)主管部門(mén)負責認定。因此，在專(zhuān)家（或采購人）不能全面、準確掌握供應商真實(shí)數據以及企業(yè)劃分標準數據的情形下，營(yíng)業(yè)收入、資產(chǎn)總額、從業(yè)人員不應成為評審過(guò)程判定《中小企業(yè)聲明函》是否有效的重點(diǎn)。
三是“標的名稱(chēng)”也有供應商遺漏填寫(xiě)或錯誤填寫(xiě)的情況，針對單一的貨物或者工程、服務(wù)采購項目，其實(shí)并不影響供應商真實(shí)意思表示，即供應商在采購文件明確的所屬行業(yè)中，屬于中小企業(yè)。非單一（多個(gè)產(chǎn)品組成）貨物采購項目則不一樣，如果遺漏填寫(xiě)或者錯誤填寫(xiě)，視同于沒(méi)有對所有產(chǎn)品進(jìn)行承諾，從而不能享受扶持政策。值得注意的是，此類(lèi)情形并不適宜判定為文字錯誤進(jìn)行澄清。
四是“采購文件中明確的所屬行業(yè)”跟項目中小企業(yè)類(lèi)型劃分結果相對應，若出現跟采購文件明確的行業(yè)不一致（錯填），或者并未響應采購文件所明確的行業(yè)（漏填），得出的中小企業(yè)劃分結論都是不準確的。因此，在采購文件中明確的所屬行業(yè)填寫(xiě)遺漏或錯誤填寫(xiě)將直接導致聲明無(wú)效，不能享受優(yōu)惠政策。
另外還要關(guān)注的是，《中小企業(yè)聲明函》是規章所規定的格式，并不是參考格式，除了字體、標點(diǎn)符號、文字（表達）順序等非實(shí)質(zhì)性問(wèn)題可以有差異外，任何對該聲明函文字內容的調整，都可能影響聲明的真實(shí)表達，從而導致聲明無(wú)效。
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